勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的區別與聯(lián)系

　　勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包是兩種不同的用工方式，其法律結構和法律關(guān)系主體責任設置大有不同。

　　勞務(wù)派遣，又稱(chēng)人力派遣、勞動(dòng)派遣等，即勞務(wù)派遣單位根據用工單位需要，派遣符合用工單位條件的勞動(dòng)者到用工單位工作。它將本為一體的雇傭、使用環(huán)節分離，形成派遣單位、用工單位、受派勞動(dòng)者三方關(guān)系。它的特點(diǎn)是勞務(wù)派遣用人單位“招人不用人”，用工單位“用工不招人”。

　　勞務(wù)派遣一般由勞務(wù)派遣單位與派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，由實(shí)際用工單位向派遣勞動(dòng)者給付勞務(wù)報酬，勞動(dòng)合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣單位與派遣勞動(dòng)者之間，但勞動(dòng)力給付的事實(shí)則發(fā)生于派遣勞動(dòng)者與實(shí)際用工單位之間。因此鑒別勞務(wù)派遣關(guān)系的關(guān)鍵點(diǎn)在于：一是用工單位與派遣單位之間存在勞務(wù)派遣協(xié)議；二是由派遣單位向勞動(dòng)者支付報酬；三是用工單位對勞動(dòng)者進(jìn)行管理。

　　勞務(wù)外包，也稱(chēng)業(yè)務(wù)外包、勞務(wù)外包等，它是用人單位整合其外部?jì)?yōu)秀的專(zhuān)業(yè)化資源，達到降低成本、提高效率的一種管理模式。勞務(wù)外包一般由用工單位將其部分業(yè)務(wù)或工作發(fā)包給相關(guān)外包單位，由該外包單位自行安排勞動(dòng)者按照用工單位的要求完成相應的業(yè)務(wù)或工作，形成用工單位、外包單位、勞動(dòng)者三方關(guān)系。

　　勞務(wù)外包特點(diǎn)是以“委托合同”之名完成“勞動(dòng)合同”之實(shí)，用工單位無(wú)需承擔用工責任，而由外包單位承擔用工管理責任。因此鑒別勞務(wù)外包關(guān)系應主要把握以下幾點(diǎn)：一是用工單位與外包單位之間存在委托合同；二是外包單位負責管理勞動(dòng)者；三是由外包單位向勞動(dòng)者支付報酬。

　　由上分析可以看出，勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的共同之處是，用工單位都不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，

　　它們的之間主要區別是：

　　1.法律適用不同。

　　勞務(wù)派遣則適用《勞動(dòng)合同法》，《勞動(dòng)合同法》屬于社會(huì )法范疇，帶有一定的公法性質(zhì)，更多體現對勞動(dòng)者這一弱勢群體的關(guān)照，比如用工單位在具備法定退回條件時(shí)方可向勞務(wù)派遣單位退回勞動(dòng)者，不得隨意退回；勞務(wù)外包適用《合同法》，更多崇尚當事人的意思自治，法無(wú)禁止即自由；

　　2.對勞動(dòng)者的管理權限不同。

　　勞務(wù)派遣中的勞動(dòng)者，主要由用工單位直接管理，用工單位的各種規章制度適用于被派遣勞動(dòng)者；勞務(wù)外包中，從事外包勞務(wù)的勞動(dòng)者由承包人直接管理，發(fā)包人不得直接對其進(jìn)行管理，發(fā)包人的各種規章制度也并不適用于從事外包勞務(wù)的勞動(dòng)者，否則就相當于一只腳邁入了勞務(wù)派遣的門(mén)檻。對勞動(dòng)者管理權限的不同，是勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣最核心的區別，要想做到“真外包”，發(fā)包人必須切斷對從事外包勞務(wù)勞動(dòng)者的直接管理，發(fā)包人的要求、指令最好直接下達給承包人在外包勞務(wù)現場(chǎng)指派的管理人員。

　　3.勞動(dòng)風(fēng)險的承擔不同。

　　勞務(wù)派遣中的核心要素是勞動(dòng)過(guò)程，勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動(dòng)者的工作結果不負責任，被派遣勞動(dòng)者有可能“成事”，也可能“敗事”，成敗的風(fēng)險由用工單位承擔；勞務(wù)外包中的核心要素是工作成果，發(fā)包人關(guān)注的是承包人交付的工作成果，至于承包人如何完成工作，發(fā)包人并不關(guān)心，承包人只有在工作成果符合約定時(shí)才能獲得相應的外包費用，從事外包勞務(wù)勞動(dòng)者的勞動(dòng)風(fēng)險與發(fā)包人無(wú)關(guān)；

　　4.用工風(fēng)險的承擔不同。

　　勞務(wù)派遣作為一種勞動(dòng)用工方式，用工單位系勞務(wù)派遣三方法律關(guān)系中的一方主體，需承擔一定的用工風(fēng)險，比如勞務(wù)派遣單位違法給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，用工單位與勞務(wù)派遣單位需承擔連帶賠償責任；勞務(wù)外包中，承包人招用勞動(dòng)者的用工風(fēng)險與發(fā)包人無(wú)關(guān)，發(fā)包人與承包人自行承擔各自的用工風(fēng)險，各自的用工風(fēng)險完全隔離。

　　5.經(jīng)營(yíng)資質(zhì)要求不同。

　　勞務(wù)派遣單位必須是嚴格按照勞動(dòng)合同法規定設立的、獲得勞務(wù)派遣行政許可的法人實(shí)體；勞務(wù)外包中的承包人一般都沒(méi)有特別的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)要求，除非有特別法的規定。

　　6.會(huì )計處理不同。

　　在勞務(wù)派遣中，勞務(wù)派遣人員工資總額納入用工單位工資總額的統計范圍，具體包括用工單位負擔的基本工資、加班工資、績(jì)效工資以及各種津貼、補貼等，但不包括因使用勞務(wù)派遣人員而支付的管理費用和其他用工成本；在勞務(wù)外包活動(dòng)中，承包人在發(fā)包人支付的外包費用中向從事勞務(wù)外包工作的勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報酬，勞務(wù)外包費用不納入發(fā)包人的工資總額